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臨時仲裁落地中國需對標國際
時間:2019-06-14 10:58:38  來源:中國貿易新聞網  作者:

     目前,我國《仲裁法》的修改已經列入立法議程,其中,臨時仲裁在中國落地呼聲最高。日前,復旦大學法學院副院長陳力在第二屆中國國際仲裁高端論壇上對臨時仲裁在中國的適用進行了解讀。

“一般而言,在臨時仲裁與機構仲裁并存的國家,需要注意諸多問題:應該適用仲裁地法,并確定仲裁的有效性、仲裁庭的管轄權,同時要考慮到仲裁庭和當地主管法院之間權利的分配。此外,仲裁地法也要確定外部程序事項,比如當地法院對仲裁裁決的司法審查,如撤銷或者拒絕承認仲裁裁決等。”陳力稱。

臨時仲裁納入到一國法律中,核心問題是什么?陳力認為,1996年英國仲裁法相關規定,臨時仲裁特定的立法需求包括:啟動仲裁機制、一國法院對仲裁員的指定、一國法院對仲裁員的質疑與撤銷、法庭協助取證。上述規則是專門為臨時仲裁設定的,對我國《仲裁法》修訂有重要的參考價值。

上述臨時措施的特定規則是國際上通行的做法,陳力介紹,一是在不適用機構規則或者其他預先約定的情況下啟動臨時仲裁機制。《聯合國國際貿易法委員會國際商事仲裁示范法》第21條規定,啟動仲裁程序,除非當事人各方另有協議,特定爭議的仲裁程序從被申請人收到將該爭議提交仲裁的請求之日開始。瑞士《聯邦國際私法典》及法國民事訴訟法也有相似的條款和規則。

二是仲裁員的任命。1996年英國仲裁法14章規定,當事人對仲裁員的任用不能達成協議,沒有明確授權的,仲裁庭有管轄權,有權作出必要的任用。

1996年英國仲裁法第18條還規定,法院也會發揮重要的作用,比如,在臨時仲裁中指定仲裁員,或者組成仲裁庭等。

三是關于回避和撤換仲裁員的規定。1996年英國仲裁法第24條規定, 基于下列理由,仲裁程序的一方當事人(經通知另一方當事人、當事仲裁員和其他仲裁員后)可申請法院撤換仲裁員。理由包括:存在當事人對該仲裁員的公正性產生具有正當理由懷疑的事由;該仲裁員不具備仲裁協議所要求的資格;該仲裁員身體或心智上不能進行仲裁程序或對其進行仲裁程序的能力產生具有正當理由的懷疑;該仲裁員拒絕或沒有適當進行仲裁程序,或合理迅捷地進行仲裁程序或作出裁決,且已經或將對申請方產生實質性的不公正。《聯合國國際貿易法委員會國際商事仲裁示范法》第13條規定,如根據當事各方協議的任何程序或本條第2款的程序提出的回避不成立,提出回避的一方當事人可以在收到駁回其所提出的回避的決定通知后30天內請求規定的法院或其他機構就該回避作出決定,該決定不容上訴;在等待對該請求作出決定的同時,仲裁庭包括被提出回避的仲裁員可以繼續進行仲裁程序和作出裁決。

關于法律協助取證的規則,《聯合國國際貿易法委員會國際商事仲裁示范法》第27條規定,仲裁庭或者當事人一方在仲裁庭同意后,可以請求本國管轄法院協助獲取證據,法院可以在其權限范圍內,按照其獲取證據的規則執行上述請求。

“上述規則如何與中國《仲裁法》相得益彰是值得探討的,中國《仲裁法》創建了一個機構仲裁導向的仲裁體系,目前臨時仲裁在中國不被承認。比如,一個有效的仲裁協議必須要指定仲裁機構,仲裁委員會可以決定仲裁庭的管轄權,而不是仲裁庭本身。此外,申請措施必須提交給管轄法院。”陳力稱。

“將臨時仲裁融入中國的關鍵在于創建一個仲裁系統,從機構導向體系變成仲裁所在地和仲裁庭導向體系。”對此,陳力提出五點建議,一是刪去指定的仲裁委員會,不再作為重要組成元素來證明仲裁的有效性。二是接受全面的仲裁管轄權自治原則,這意味著仲裁庭有權利決定自己的管轄權。三是擴大仲裁地范圍,令當事人廣泛接受仲裁司法所在地。四是填補法律的空白,比如,增加臨時仲裁的具體規則。五是仲裁庭和本地的管轄法院都有權利來指定臨時措施。

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